Разрушители легенд: может ли агент всё-таки собрать тур без ТО?
Почему турагент, продающий перевозку и размещение в отеле через два разных юрлица, не может чувствовать себя спокойно — рассказал юрист Александр Байбородин.
Почему турагенту опасно продавать перевозку и проживание через два разных юрлица и кто может его за это наказать — юрист Александр Байбородин представил Profi.Travel свой взгляд на проблему.
Вышедший на прошлой неделе материал, посвященный вопросу бронирования клиента без участия туроператора, вызвал бурное обсуждение среди участников туррынка как на портале Profi.Travel, так и в соцсетях. Действительно ли турагент может бронировать клиенту перевозку и размещение в отеле через два юридических лица? Правда ли, что наказание за такую деятельность, прописанное в законе, не может быть реализовано на практике? С представленным мнением специалиста согласились далеко не все.
«С удивлением прочитал этот материал. Считаю, что в нескольких вопросах в статье представлен излишне оптимистичный, даже несколько „беззаботный“ взгляд на проблему. Более того, на мой взгляд, не все тезисы в тексте соответствуют действительности» — считает руководитель юридической компании Александр Байбородин.
Profi.Travel узнал у эксперта, какие нюансы, обозначенные другим юристом, он считает как минимум спорными, и что рекомендует турагентам, чтобы те не попали под статью.
Александр Байбородин, руководитель юридической компании А. Байбородина:
Миф № 1 — Органа, который оштрафует за незаконную туроператорскую деятельность, еще не существует.
В материале говорится, что сейчас в отрасли нет органа, уполномоченного на проверки соблюдения туристического законодательства, однако это не так. Чтобы понять это, достаточно обратиться к содержанию двух документов.
Первый — это постановление Правительства, в котором указано, что надзор за деятельностью туроператоров осуществляет Минкульт РФ.
1. Установить, что Министерство культуры Российской Федерации является федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление государственного надзора за деятельностью туроператоров и объединения туроператоров в сфере выездного туризма.
2. Реализация полномочия, предусмотренного настоящим постановлением, осуществляется в пределах установленной Правительством Российской Федерации предельной численности работников центрального аппарата Министерства культуры Российской Федерации, а также бюджетных ассигнований, предусмотренных Министерству в федеральном бюджете на руководство и управление в сфере установленных функций.
Второй — приказ Министерства культуры, в регламенте которого указано, что ведомство следит за соблюдением туроператорами требований законодательства РФ о туристской деятельности.
Действительно, в рамках существующего регламента, Минкульту будет достаточно сложно провести проверку. Сейчас оснований для подобной ревизии не так много, однако это не значит, что такие причины не найдутся, если будет необходимость. Так, например, к продаже тура, создающей угрозу для жизни и здоровья граждан, можно притянуть реализацию тура в экзотическую страну компанией, находящейся вне реестра.
Помимо этого, я почти уверен, что в обозримом будущем вышеупомянутый регламент может быть ужесточен, учитывая повышенное внимание государства к туристической отрасли.
Миф № 2 — Турагент может безнаказанно продавать перевозку и размещение, приобретенные у разных поставщиков.
Крайне опасное заблуждение. Согласно ст. 1 ФЗ «Об основах туристской деятельности в РФ», формирование туристского продукта — это деятельность туроператора по заключению и исполнению договоров с третьими лицами, оказывающими отдельные услуги, входящие в туристский продукт (гостиницы, перевозчики, экскурсоводы (гиды) и другие).
Таким образом, деятельность турагента, заключающего договоры с гостиницей и перевозчиком, может быть расценена как деятельность по формированию туристского продукта, и соответственно, приравнена к туроператорской деятельности. В свою очередь туроператорская деятельность при отсутствии в Едином федеральном реестре влечет за собой штраф в размере до 10 миллионов рублей. Именно поэтому, ставить «самосбор» туров на конвейер агентам точно не стоит.
Также в этом вопросе хотелось бы коснуться нововведений в ст. 10 ФЗ «Об основах туристской деятельности в РФ».
На мой взгляд, перспективы применения данной нормы закона абсолютно туманны. С одной стороны, я могу предположить, что эту статью действительно посвятили туроператорам и задумали в целях учета сумм, поступающих ТО за билеты и отели для одних и тех же туристов в составе цены турпродукта, для отчислений в фонды. С другой, абсолютно не удивлюсь, если эта статья станет «карательным мечом» при проверках компаний, отдельно продающих перевозку и размещение на одни и те же даты.
Миф № 3 — Турагент может сделать два юридических лица и спокойно работать.
Проверяющих недооценивать я бы не стал. Достаточно взглянуть на решения по «налоговым» спорам, чтобы понять, что в «органах» работают далеко не дураки. Конечно, здесь все будет зависеть от желания властей устроить показательную «порку» и от того, насколько серьезного человека поставят заниматься проверками. Нельзя исключать, что это будет ревизор с огромным опытом работы в отрасли, прекрасно знающий все схемы.
Допускаю возможность, что две отдельные сделки по продаже размещения и перевозки будут переквалифицированы в сделку по формированию и реализации турпродукта со всеми вытекающими из этого последствиями.
Что же делать турагенту?
Во-первых, турфирме нужно объективно взвешивать все риски. Стараться проверять информацию в открытых источниках. Конечно, руководитель, не может знать всех законов, но стоит иметь хотя бы примерное представление о допустимых схемах работы и размере ответственности.
Во-вторых, турагенту необходимо учитывать все ограничения и пытаться снизить риски, если он всё-таки собирается работать по «альтернативным» схемам. Например, если турфирма решается на продажу отдельных услуг от разных юрлиц, то как минимум стоит максимально «развести» эти лица друг от друга — учредители и адреса совпадать у них не должны. Наивно предполагать, что при проверке двух юрлиц с одним и тем же учредителем или аффилированными учредителями агент сможет давить на то, что он продавал две не связанные между собой услуги.
Также агенту стоит обратить внимание на то, что при такой схеме работы ему следует как во всех контрактах и договорах, так и на своем сайте максимально дистанцироваться от использования некоторых понятий — «тур», «турист» и «турпродукт».
Напомню, что отдельную продажу размещения или билетов, без продажи второго из них, никто не запрещал. Более того, Ростуризм даже выпустил письмо, в котором высказался о допустимости деятельности по продаже отдельных услуг.
Однако важно не формировать турпродукт — то есть комплекс услуг по перевозке и размещению. Бездумное формирование пакетов без реестра рано или поздно обернется штрафом в размере агентского оборота за несколько месяцев. Только при тотальной юридической «гигиене» риск возникновения проблем при проверках можно существенно снизить, однако не исключить полностью.
к агентствам они зачем пойдут с проверками то???? не понятно однако
В частности, установлена возможность назначения юридическим лицам наказания в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьей или частью статьи Особенной части КоАП РФ. Такая возможность предусмотрена при наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к ответственности юридического лица. При этом минимальный размер штрафа должен быть не менее 100 тыс. руб. ( постановлении КС РФ от 25 февраля 2014 г. № 4-П,). С Уважением, Поляков Денис!
Но в остальном посыл верный.
Правонарушения по статье 14.51 КоАП рассматриваются судом. То есть, проведёт проверку и протокол составит Минкульт, а вот рассматриваться правонарушение будет в суде.
Поэтому реализация перевозки и размещения по двум договорам одним юр.лицом однозначно будет судом квалифицирована как притворная (п.2 ст. 170 ГК), призванная прикрыть заключение договора реализации тур.продукта. И тут однозначно будет выписан штраф.
В случае двух юр.лиц эта проблема полностью не исчезнет. Тут всё зависеть будет от того, как проведена проверка и что будет сказано. Также будет важно наличие внешней аффилированности этих лиц. Но весьма вероятно, что обе компании в итоге оштрафуют.
Особо надеяться на несостыковки в формулировках п.97 ч.2 ст. 28.3 КоАП, а также Постановления Правительства от 25 января 2013 г. N 43 особо не стоит по двум причинам:
1. Суды в последнее время больше склонны оперировать понятием справедливости в понимании конкретного суда и на некоторые процессуальные несостыковки могут легко закрыть глаза.
2. Административное производство может быть возбуждено также прокурором, в соответствии со ст. 28.4 КоАП. А прокуроры куда ближе к нам, чем Минкульт, и жаловаться им люди привыкли. И тут никаких процессуальных проблем не возникает.
Другой - не расслабляйтесь, это же Россия, всё равно откуда-нибудь прилетит
Люблю свою страну